厦门市城市规划条例（2003年修正）
广东省厦门市人大常委会
厦门市城市规划条例
厦门市人民代表大会常务委员会公告
第3号
《厦门市城市规划条例》已于2003年5月29日经厦门市第十二届人民代表大会常务委员会第四次会议通过，于2003年8月1日经福建省第十届人民代表大会常务委员会第四次会议批准，现予公布，自公布之日起施行。
福建省人民代表大会常务委员会关于批准《厦门市城市规划条例》的决定
（2003年5月29日厦门市第十二届人民代表大会常务委员会第四次会议通过，2003年8月1日福建省第十届人民代表大会常务委员会第四次会议批准）
福建省第十届人民代表大会常务委员会第四次会议对厦门市人民代表大会常务委员会报请批准的《厦门市城市规划条例》进行了审查，其内容符合法律、法规的规定，决定予以批准，由厦门市人民代表大会常务委员会颁布施行。
第一章总则
第一条为了科学地制定城市规划，加强城市规划管理，保障城市规划的实施，促进经济、社会、环境的协调发展，根据《中华人民共和国城市规划法》以及有关法律、法规的规定，结合本市实际，制定本条例。
第二条在厦门市城市规划区内制定城市规划，进行土地开发利用和各项城市建设，实施规划管理，必须遵守本条例。城市规划区的具体范围，在城市总体规划中划定。
第三条市人民政府城市规划行政主管部门（以下简称市规划部门）负责城市规划的实施和管理。
市人民政府可以根据需要授权区规划行政管理部门（以下简称区规划部门）负责管辖区内部分城市规划实施和管理工作。
第四条城市规划必须依法制定。经批准的城市规划，未经法定程序任何单位和个人不得更改或废止。
制定城市规划应当充分发扬民主，保障人民通过多种渠道参与城市规划制定活动。
第五条任何单位和个人都有遵守城市规划和服从城市规划管理的义务，并有权对城市规划工作提出意见和建议，监督城市规划的实施，对违反城市规划的行为进行检举和控告。
第二章城市规划委员会
第六条市人民政府设立市城市规划委员会（以下简称市规划委员会）。下列事项须经市规划委员会审议：
（一）城市总体规划、专项规划、分区规划草案；
（二）城市规划未确定和待确定的重大项目的选址；
（三）法定图则、控制性详细规划；
（四）建制镇总体规划、单独编制的重点地段城市设计。
市人民政府应将市规划委员会的审议意见作为规划审批与决策的主要依据。
第七条市规划委员会委员包括公务员、有关专家学者及社会人士，其中，非公务员不得少于委员总数的二分之一。市规划委员会设主任委员一名，由市长担任，设副主任委员二名。副主任委员和其他委员由市人民政府聘任，每届任期五年。委员不能履行职务时应当解聘，出现缺额时应当补聘。
第八条市规划委员会可设若干专业委员会。市规划部门负责处理市规划委员会的日常事务。
第九条市规划委员会会议每季度至少召开一次，由主任或副主任召集。参加会议的人数不得少于委员总数的三分之二，其中非公务员不得少于非公务员委员总数的三分之二。
第十条市规划委员会会议作出的审议意见，以无记名方式表决，由全体委员的过半数通过。
第三章城市规划的制定
第十一条城市规划分为城市总体规划、分区规划、控制性详细规划、修建性详细规划四个层次。
第十二条城市总体规划由市人民政府组织编制，城市总体规划草案由市人民政府提请市人民代表大会或其常务委员会审查同意后，依照有关规定上报审批。市人民代表大会常务委员会在审查决定中提出修改意见的，市人民政府应当根据决定进行修改。
市人民政府应于城市总体规划批准之日起三十日内将其主要内容在本市主要新闻媒体和市人民政府网站上公布。
第十三条市人民政府根据全市经济和社会发展需要对城市总体规划进行的局部调整，应报市人民代表大会常务委员会和原批准机关备案并公布；对城市总体规划在城市性质、规模、发展方向和总体布局上作重大变更，应按照本条例第十二条规定进行。
第十四条单独编制的各专项规划应在城市总体规划的指导下进行，不得违反城市总体规划确定的基本原则。由各业务主管部门编制的各专项规划，应经市规划部门综合协调，报市规划委员会审议后由市人民政府审批。
第十五条分区规划应根据城市总体规划的要求制定。
分区的范围由市规划部门根据城市总体规划的城市组团结构布局，参照河流、海域、山脉、道路等地形地貌的分界并结合行政区划确定。
分区规划由市规划部门组织编制，应征求所在地的区人民政府和市有关部门的意见，由市规划委员会审议后，报市人民政府审批。市人民政府批准分区规划后，应向市人民代表大会常务委员会报告。
对分区规划作重大调整，须按原审批程序重新报批。
第十六条控制性详细规划由市规划部门会同有关区人民政府或有关业务主管部门编制，报市规划委员会审议后由市人民政府审批。
第十七条修建性详细规划由区人民政府、业务主管部门或建设单位组织编制，报市规划部门审批。
第十八条城市重点地区的规划应制定法定图则，对土地利用性质、开发强度、配套设施等作出明确、具体和严格的规定。
市规划部门每年应提出法定图则的编制计划，报市规划委员会备案。市规划部门在编制法定图则草案过程中，应征求所在地的区人民政府和有关部门的意见。法定图则报市规划委员会审议后由市人民政府审批。法定图则编制的工作程序和技术要求由市人民政府另行规定。
审批通过后的法定图则应予公布，并报市人民代表大会常务委员会备案。
第十九条出现下列情形之一时，可以修改法定图则：
（一）城市总体规划发生变化，对分区的功能与布局发生较大影响的；
（二）重大项目的设立，对分区的功能与布局发生较大影响的；
（三）市规划委员会认为有必要修改的。
修改法定图则应当按照制定法定图则的程序进行。
第二十条城市规划的各个层次都应包括城市设计的内容。
城市重点地段应单独编制城市设计。单独编制的重点地段城市设计，由市规划部门审查，经市规划委员会审议后报市人民政府审批。
第二十一条城市规划区内的建制镇和村庄规划由所在地的区人民政府组织编制，建制镇总体规划由市规划部门审查，经市规划委员会审议后报市人民政府审批，其他村镇规划报市规划部门审批。
第二十二条市人民政府审批城市规划、市规划委员会审议城市规划、市规划部门审查或审批城市规划，均应于收到报告之日起六十日内办理完毕。
第二十三条承担编制各类城市规划任务的单位，应当符合国家关于规划设计资格的规定。
城市规划设计资质管理由市规划部门负责。
第二十四条编制或审批城市总体规划、分区规划、控制性详细规划和法定图则过程中，应将草案公开展示十五日以上，展示的时间和地点应在本市主要新闻媒体和市人民政府网站上公布。
公开展示期间，任何单位和个人可以书面形式对草案提出意见或建议。有关部门对提出的意见、建议应当认真研究，如有必要，可通知建议单位或个人列席有关会议。
第四章新区开发和旧区改建
第二十五条本条例所称的旧区系指厦门岛内东至湖滨东路，西至鹭江道，南至万石山北麓、演武路，北至禾祥东路、禾祥西路的旧城区，鼓浪屿区以及城市规划区内的旧城镇；新区系指城市规划区内新的建设区域。
第二十六条城市新区开发与旧区改建，必须在城市总体规划、分区规划的指导下，坚持统一规划、合理布局、因地制宜、综合开发、配套建设和基础设施先行的原则。
第二十七条新区开发和旧区改建应坚持先规划后建设，贯彻合理用地、节约用地的原则。安排城市各类建设用地必须考虑城市土地的区位与价值，保证城市土地得以科学、合理与充分的利用。
城市居住建设用地应当安排在自然环境条件较好的地段，其相邻土地的利用不应影响居住环境的质量。
第二十八条新区开发和旧区改建必须严格注意保护海岸沙滩、风景名胜区、文物古迹、历史文化遗产。
城市规划区内的沿海道路临海一侧地带应作为城市重点地段进行规划和管理。
鼓浪屿、万石山应根据鼓浪屿－万石山风景名胜区总体规划的要求进行建设。鼓浪屿改建应降低建筑密度，严格控制建筑体量、层数，绿地率必须大于百分之五十。
第二十九条新区开发与旧区改建，应遵循社会效益、经济效益和环境效益三统一的原则。在制定详细规划时应报市人民政府批准后颁布实施，并报市人民代表大会常务委员会备案。在实施规划管理时，市规划部门必须综合考虑用地的位置、环境、使用性质、交通状况、城市景观等因素，根据国家有关规定科学制定建筑密度、容积率、建筑间距、沿街退缩道路红线、绿地率和停车场（库）等城市规划控制指标，报市人民政府备案。
第三十条新区开发和各类开发区建设应根据城市经济和社会发展的实际水平与需求，确定适当的开发区建设规模，尽量依托城市旧区，合理利用城市现有的各项市政公共设施，并注意保护自然环境。
第三十一条旧区改建应遵循加强维护、合理利用、调整布局、统筹兼顾、逐步改善的原则。旧区内不得新建工业项目，现有的妨碍城市发展、危害城市安全、污染和破坏城市环境、影响城市各项功能的工业项目，应逐步改造或者迁出，改善居住和交通条件，加强基础设施和公共设施建设，提高城市综合功能。
第三十二条旧区改建应按详细规划成片、成街坊进行，不得挤占空地进行建设。
旧区危房应当根据详细规划逐步更新改造。
旧区改建应注重保护文物古迹、传统风貌建筑和旧城特色。中山路、思明北路、思明南路镇海路口以北路段以及由历史风貌建筑保护规划确定的保护范围内的路段改建应保持原街景风貌。
第三十三条城市规划确定保留或者预留的市政公用设施、道路、广场、停车场所、园林绿地、风景名胜、文物古迹、永久测量标志、学校、医院、文化、体育和其他公共活动场所的用地，规划部门应核定用地位置和界线严格加以控制，任何单位或个人不得擅自侵占或改变其使用性质。
第五章建设用地和建设工程规划管理
第三十四条城市建设用地和各项建设工程必须符合城市规划和城市规划管理的有关规定。
任何单位或个人在城市规划区内新建、扩建和改建各类建设工程，都必须向规划部门申请办理《建设项目选址意见书》、《建设用地规划许可证》和《建设工程规划许可证》。其中需由省规划部门核发选址意见书的建设项目由市规划部门提出审核意见后，报省规划部门核发选址意见书。
规划部门应当公开办事程序，一次性告知建设单位或个人办理《建设项目选址意见书》、《建设用地规划许可证》和《建设工程规划许可证》的程序和受理要求。
第三十五条在城市规划区内的建设工程必须按规定持有关批准文件，向规划部门提出选址申请。规划部门根据城市规划和建设项目的实际确定选址，在三十日内向建设单位提供规划设计条件，核发《建设项目选址意见书》；不同意的应书面说明理由。
城市规划未确定和待确定的重大项目的选址申请，由市规划部门提请市规划委员会审议。经市规划委员会审议通过并经市人民政府批准的，市规划部门应在收到批准文件之日起五日内核发《建设项目选址意见书》；市规划委员会未通过或市人民政府不予批准的，市规划部门予以书面答复。
建设单位或个人在取得《建设项目选址意见书》一年内，未申请《建设用地规划许可证》的，该《建设项目选址意见书》由原核发机关予以吊销。
第三十六条建设单位或个人在取得《建设项目选址意见书》后，应在有效期内根据规划设计条件和受理要求，向规划部门申报建设项目总平面和单体设计方案。规划部门应按照城市规划要求在三十日内予以批复。
第三十七条建设单位或个人在取得《建设项目选址意见书》和建设项目设计方案批复后，即可按受理要求向规划部门申办《建设用地规划许可证》。规划部门在收齐申报资料后七日内，按照相应的规划设计条件，审定建设用地的规划管理控制指标，同意的应同时核发《建设用地规划许可证》；不同意的应书面说明理由。
建设单位或个人在取得《建设用地规划许可证》后方可向土地管理部门办理用地手续，《建设用地规划许可证》自核发之日起六个月内未办理《建设工程规划许可证》又未申请延期的，《建设用地规划许可证》由原核发机关予以吊销。
第三十八条在城市规划区内拟定出让的地块，由规划部门按已批准的规划确定其位置、使用性质，规定该地块建筑高度、建筑密度、容积率、绿地率和停车场（库）等规划管理技术控制指标以及其他应当确定的规划设计条件，作为土地使用权出让合同的组成部分。以招标、拍卖、挂牌方式获得国有土地使用权的，建设单位或个人凭土地使用权出让合同书领取《建设用地规划许可证》。
第三十九条按规定需进行初步设计的建设项目，建设单位或个人应在取得规划部门的设计方案批复后，编制初步设计。
第四十条建设单位或个人在取得土地使用批准文件，并在收齐按设计方案（或初步设计）批复要求编制的施工图及消防、民防、抗震、园林等部门核准意见等相关资料后，方可向规划部门申办《建设工程规划许可证》，规划部门在三十日内核发；不同意的应书面说明理由。
《建设工程规划许可证》自核发之日起六个月内主体工程不动工又未申请延期的，由原核发机关予以吊销。
第四十一条设计单位必须按照规划部门提供的规划设计条件，进行工程设计。施工单位必须在建设单位或个人取得《建设工程规划许可证》后方可施工。
建设单位或个人和施工单位应严格按《建设工程规划许可证》核准的设计图纸施工，不得擅自改动。
第四十二条建设工程必须经有资质的测绘单位放样定位，并经规划部门验线及检查合格后方可开工；规划部门应在接到建设单位或个人报检后五日内组织检查。
第四十三条建设工程竣工后，建设单位或个人持建筑工程竣工测绘报告向规划部门申请规划验收，规划部门应依照有关规定组织规划验收。
第四十四条在城市规划区内进行临时建设需申请临时用地的，必须向规划部门申办《临时建设用地规划许可证》和《临时建设工程规划许可证》。在已有用地红线内进行临时建设的，必须向规划部门申办《临时建设工程规划许可证》。
临时用地和临时建筑使用年限不得超过二年；确需延期的，可以申请延期一次，延长期不得超过二年。临时建筑层数不得超过两层，总高度不得超过七米。
建设单位或个人应严格按照批准的临时建筑规模、使用期限和使用性质建设和使用，不得改变使用性质或者出租、转让。临时建设使用期满或国家建设需要，建设单位或个人应负责无偿自行拆除。
第四十五条在城市规划区内修建单独设置的城市雕塑，应向规划部门申办《建设项目选址意见书》和《建设工程规划许可证》。
城市户外广告牌、宣传牌的设置应符合户外广告规划，不得影响城市景观、风景名胜和消防、交通安全。
第六章市政设施规划管理
第四十六条城市规划区内的道路桥涵、公共交通、供水供电供气、邮政通讯、广播电视、防洪排水、环境卫生等市政设施以及各类杆线、管线，应当根据城市开发建设的需要，做到超前规划设计、配套建设。
市政设施建设单位应当提前向规划部门提供建设计划，由规划部门会同有关主管部门进行综合平衡。
第四十七条城市新建道路、桥梁隧道上的各项管线工程（包括横过道路预埋管线），应按照市政管线规划设计要求统筹布置，并遵循先地下后地上，先深埋后浅埋的建设程序，综合组织施工，与道路桥梁隧道同步建设。
新建成的城市道路，五年内不得开挖敷设管线；确需开挖施工的，由道路主管部门报市人民政府批准后，规划部门方可发给《建设工程规划许可证》。
第四十八条市政工程的规划管理按下列程序办理：
（一）市政设施的建设单位应持批准的建设计划文件向规划部门提出申请，由规划部门提供规划设计条件；
（二）设计单位根据规划设计条件进行设计，如涉及铁路、河道、绿化、环保、消防、民防及其他重要设施时，由规划部门综合协调；
（三）建设单位向规划部门报送市政工程设计方案、申领《建设工程规划许可证》。
第四十九条城市规划区内的市政管网综合图，由建设单位报送规划部门审定后，办理市政管网审批手续。
第五十条城市道路及市政管线的座标、标高、控制红线宽度以及道路绿化带宽度，必须依据城市规划确定。如在建设中确需变更，应按规定程序向规划部门报批。
第七章监督与检查
第五十一条市规划部门每年对城市规划的实施情况进行检查，向市人民政府提出报告，并报市人民代表大会常务委员会备案。
市人民政府每二年对城市规划的实施情况进行全面检查，向市人民代表大会或其常务委员会提出报告，并报城市总体规划的上级审批机关备案。
第五十二条市规划部门依照本条例对下列事项进行监督检查：
（一）建设用地和建设工程是否经过规划许可；
（二）《建设用地规划许可证》的合法性及执行情况；
（三）《建设工程规划许可证》的合法性及执行情况（包括建筑容积率、密度、绿化面积、建筑退线、间距等执行情况）；
（四）按照规划建成和保留地区的规划控制情况；
（五）建设工程放样检查；
（六）建设工程竣工规划验收；
（七）建筑物、构筑物交付使用后的规划使用性质；
（八）按照本条例规定应当监督检查的其他内容。
第五十三条市城市管理综合行政执法部门依照有关法律、法规的授权或市规划部门的委托，对城市规划区内的建设用地和建设工程是否符合城市规划进行监督检查。
第八章法律责任
第五十四条在城市规划区内的违反规划用地行为，按下列规定处理：
（一）已取得建设用地批准文件但未取得规划部门核发的《建设用地规划许可证》占用土地的，由市城市管理综合行政执法部门提请市人民政府责令违法者退回占用土地；对该土地上已建的建筑物、构筑物等，由市城市管理综合行政执法部门责令限期拆除；
（二）未取得规划部门核发的《建设用地规划许可证》和建设用地批准文件而占用土地的，由土地管理部门依法处理，改变土地原貌并影响规划实施的，由市城市管理综合行政执法部门责令其限期改正；
（三）擅自变更《建设用地规划许可证》所确定的位置、范围和使用性质占用土地的或使用已失效的《建设用地规划许可证》占用土地的，由市城市管理综合行政执法部门责令限期改正，逾期不改正的，由市人民政府责令退回占用土地。
第五十五条未取得《建设工程规划许可证》或者未按照《建设工程规划许可证》的规定进行建设，有下列严重影响城市规划行为之一的，由市城市管理综合行政执法部门责令停止建设并限期拆除，或者没收违法建筑物、构筑物及其他设施：
（一）严重影响城市规划确定的用地结构、空间布局的；
（二）占用城市公共设施、基础设施用地的；
（三）压占建筑退让红线、道路或在地下管线安全范围内进行建设的；
（四）影响城市消防、防洪、抗震、供电、供水、供气、有线电视网络安全的；
（五）影响机场净空控制、微波通讯通道及高压供电走廊的；
（六）污染城市环境、影响城市市容观瞻的；
（七）占用岸线和公共绿地、防护林带的；
（八）破坏或影响公园、风景名胜和文物保护的；
（九）占用廊道、屋顶等及其他公用部分搭建建（构）筑物的；
（十）妨碍国防设施、测量标志进行建设的；
（十一）擅自在近期建设规划控制区进行建设的；
（十二）擅自在建成的新区或旧城改造片区内插建的；
（十三）临时建（构）筑物以及拆迁红线范围内应拆除的建（构）筑物逾期不拆除的；
（十四）其他严重影响城市规划进行建设的。
第五十六条未取得《建设工程规划许可证》或者未按照《建设工程规划许可证》的规定进行建设，对城市规划有影响但尚可采取措施消除的，由市城市管理综合行政执法部门责令停止建设，限期改正，并处以建设工程土建造价的百分之五至三十的罚款；对城市规划建设尚无不良影响的，由市城市管理综合行政执法部门责令停止建设，限期改正，并处以建设工程土建造价百分之二至二十的罚款，并责令改正或补办《建设工程规划许可证》。
第五十七条未取得《临时建设规划许可证》或者未按照《临时建设规划许可证》的规定进行建设，由市城市管理综合行政执法部门责令停止建设，限期改正，并处以建设工程土建造价的百分之五至三十的罚款。
使用期满不自行拆除的临时性建筑，由市城市管理综合行政执法部门责令其限期拆除，逾期不拆除的，予以拆除。
第五十八条擅自改变建筑物、构筑物和其他设施使用性质影响城市规划的，由市城市管理综合行政执法部门责令限期改正；逾期不改正的，处以当年重置价的百分之二至二十的罚款。
第五十九条违反本条例规定的建设行为造成公用设施和市政设施损坏、损失的，当事人应当负责修复、赔偿，并承担相应的法律责任。
第六十条未经规划部门验线、放样检查或经检查不合格擅自开工的，由市城市管理综合行政执法部门责令改正，并处以五千元以上一万元以下罚款。
第六十一条限期拆除的违法建设不得继续施工。限期改正的，必须经作出处罚决定机关检查认可并由规划部门重新发给《建设工程规划许可证》或《临时建设规划许可证》后，方可继续进行建设。
第六十二条违法建设的单位或个人接到停止建设通知或处罚决定后，继续进行违法建设的，由市城市管理综合行政执法部门予以查封，直至拆除继续违法建设部分。
第六十三条设计单位没有按照规划部门提供的规划设计条件，编制建设工程的设计方案或者进行工程设计的，由市城市管理综合行政执法部门没收该项目的全部设计费；情节严重的，应提请有关行政管理部门取消其设计资质。
施工单位承接无《建设工程规划许可证》的建设工程的施工任务或者擅自改动《建设工程规划许可证》核准的设计图纸进行施工的，没收该项目的全部管理费；情节严重的，应提请有关行政管理部门取消其施工资质。
第六十四条对违反规划用地和违反规划建设的建设、设计、施工单位，除按上述有关规定进行处理外，还可对其主要负责人或直接责任人处以一千五百元以下的罚款；情节严重的，应追究其法律责任。
第六十五条当事人对规划部门或市城市管理综合行政执法部门的具体行政行为不服的，可以依法申请行政复议或提起行政诉讼。
当事人逾期不申请复议，也不起诉，又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。
第六十六条无权审批、越权审批、违反规划的审批以及其他违反法律、法规规定的违法审批行为无效，根据该批准文件进行的建设应当分别按违法用地和违法建设处理。
作出违法审批的单位主管人员和直接责任人员由其单位或其上级主管部门给予行政处分；违法审批造成经济损失的，违法审批单位应当依法承担赔偿责任。
第六十七条规划部门或市城市管理综合行政执法部门工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
规划部门或市城市管理综合行政执法部门及其工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其它经济组织的合法权益造成损害的，规划部门或市城市管理综合行政执法部门应依法承担赔偿责任。
第九章附则
第六十八条本条例的具体应用问题由厦门市人民政府负责解释。
第六十九条本条例自公布之日起施行。1995年4月22日厦门市第十届人民代表大会常务委员会第十四次会议通过，2002年7月4日厦门市第十一届人民代表大会常务委员会第四十四次会议修订的《厦门市城市规划条例》同时废止。
正当防卫的起因及必要限度条件
许蕊
内容提要：我国《刑法》第二十条第一款规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”同时，在第二款、第三款中分别规定了防卫过当和无限防卫权的问题。本文从正当防卫的概念和条件入手，对正当防卫的成因进行深入探讨，以防卫过当和特殊防卫为重点对正当防卫的必要限度进行界定。
关键词：正当防卫 起因条件 必要限度
我国《刑法》对正当防卫的概念、条件、原则和防卫过当的刑事责任作了概括性的规定，如果要正确认定正当防卫，切实保护正当防卫行为，必须对正当防卫的起因和必要限度进行深入研究，以此来保证正当防卫制度的最终实行。
一、正当防卫的构成要件
由于正当防卫是采取使不法侵害人受到一定损害的方法来保卫合法权益的，因此法律规定实施正当防卫行为必须严格遵循一定的条件，以避免滥用正当防卫权利而给社会带来危害。
1、只有在不法侵害行为客观存在的前提下才能实施正当防卫。
不法侵害的实际存在，不仅是指损害行为的实际存在，而且也是指损害行为不法性的实际存在。对于那些有合法依据的损害行为，受侵害人或者他人都不能进行正当防卫。只有对现实存在的、具有违法性的、已经形成防卫必要的侵害行为，才能实施正当防卫
2．只有在不法侵害行为进行的过程中，才能进行正当防卫。
“不法侵害正在进行”仅是指不法侵害实行行为的进行。公民只有在情况紧急的状态下，才能依靠自己的实力去进行正当防卫行为，否则就会造成防卫权的滥用，破坏实行稳定。
3．正当防卫只能针对不法侵害人本人实行。
正当防卫行为是针对不法侵害者本人实施的，它的损害后果只能加诸于不法侵害者，而不能加诸于第三人，这是正当防卫区别其他排除社会危害性行为的一个显著特点。
4．行为人必须有合法的防卫意图。
行为人必须有正当的防卫意图，是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，其在主观上具有正义性，这是正当防卫成立的首要条件。对于防卫挑拨,互相斗殴,为了保护非法利益而实施的侵害行为，不能视为正当防卫。①
5．正当防卫行为不能超过一定的限度。
如果正当防卫超过了必要的限度而造成不应有的损害，这种行为就背离了正当防卫的根本目的，其性质不再具有合法性，而成为具有社会危害性的行为。正当防卫是否明显超过必要限度并造成重大损害，是区别防卫的合法与非法、正当与过当的一个标志。
二、正当防卫的起因条件
根据正当防卫的构成条件可以看出，进行正当防卫的起因条件——必须有不法侵害行为发生和存在。正当防卫只能对不法侵害实施，这是正当防卫的本质所在。
事实上不存在不法侵害，行为人误认为存在不法侵害而对臆想中的侵害进行防卫，属于假想防卫。假想防卫不是正当防卫，应视行为主观上有无过失而予以不同的处理。如果行为人主观上有过失，且刑法上规定为过失犯罪的，就以过失犯罪论处；如果主观上没有过失，则按意外事件处理。至于故意针对合法行为进行“反击”的，则不是假想防卫，而是故意违法犯罪行为。
认定不法侵害应注意其具有的侵害性、违法性、紧迫性、可制止性四个方面特征：
（一）不法侵害应具有侵害性
侵害是一种具有主动攻击的有可会造成损害的行为。作为正当防卫前提条件的要素，“侵害”有其特定的含义。不法侵害是对法律所保护的合法权益的攻击，在理论上有危险说与实际危害说两种见解。多数人认为不限于实际危害，只须对权利的正常状态发生不利影响，因而有实际危害发生的危险，也属于侵害。这种不法侵害行为必须具有发生实际危害的现实可能性，并达到一定的程度，即不法侵害行为正在进行，才能成为正当防卫的前提条件。
（二）、不法侵害应具有违法性
刑法涉及“不法侵害”一词，其含义并不只限指触犯了刑事法律而应受刑罚处罚的犯罪行为，同时也应当包括于犯罪手段基本相同，但尚未触犯刑法的一般违法行为或虽然触犯刑法，但情节显著轻微，危害不大的违法行为。侵害的违法性要素，就成为防卫行为的合法性前提。
关于不法的性质有客观不法说与主观不法说两种解释。客观不法说认为只须行为在客观上具有违法性即可，主观不法说则认为尚须侵害者具有责任能力，即主客观都违法才能成为正当防卫的前提。笔者认为只要客观上可能或已经造成了对合法权益的侵害，且这种行为并不是合法而发生的，就可以成为正当防卫的前提条件，而不管不法侵害人是否具有刑事和民事责任能力，是否具有主观过错。因为在不法侵害发生时，防卫人不可能事先明确判断加害人是否具有责任能力，主观上是否存在过错，只有专门的鉴定机构和审判机关才有权对加害人的责任能力作出认定。正当防卫的性质决定了正当防卫只能通过对不法侵害人的人身或者财产造成一定损害的方法来实现。因而，行为人不知对方是无责任能力之行为人时，可以对其实施正当防卫；即使在明知其为无责任能力之行为人时，为使公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受不法侵害，也可以实行正当防卫。
（三）、不法侵害应具有紧迫性
不法侵害行为的紧迫性，是说这种行为与危害结果之间的关系是紧密相联的，即不法侵害行为一经实施，危害结果就随之、立即可能发生。因而对侵害行为与危害结果之间的联系并不是紧密相联的侵害行为，并不具有紧迫性，就不能进行正当防卫，这一特征排除了那些没有紧迫性的不法侵害成为正当防卫前提的可能性，从而使正当防卫建立在现实的基础上。不法侵害是直接攻击合法权益的行为，并且这种侵害是现实存在的，具有直接的破坏性和及时制止性。如果不法侵害不是现实存在的，没有直接的破坏性，也不需要及时制止，那么不法侵害与所能造成危害结果的关系就不可能是紧密相联的，而是须经过一个过程，才可能产生危害结果，或者是不法侵害的行为已经结束后才可能产生危害后果，而对这种不法侵害的正当防卫显然是不符合立法规定的，因为这种不法侵害可以用向司法机关寻求保护的方法达到。因此，犯罪行为虽然属于不法侵害，但并不是所有的犯罪行为都可以进行正当防卫的，在新刑法规定的具体犯罪行为中，如用语言进行侮辱已经情节严重的犯罪行为、重婚的犯罪行为等就不能进行正当防卫。
（四）、不法侵害应具有可制止性
正当防卫是对正在进行的不法侵害进行制止，“制止” 从词义来讲有使其停止的意思，可制止性是指使不法侵害停止，或者有效地防止危害结果的发生，或者减少危害结果的发生的可能性。如果一个不法侵害的行为一经发生，危害后果随之造成，即使实行正当防卫，也不能阻止危害后果的发生或者挽回损失。这样的不法侵害没有可制止性，因而不能进行正当防卫。同时也存在这样的情况，即使不再实行正当防卫，也不会再发生危害后果或者危害后果不再扩大。在这种时候，不法侵害虽然没有结束，危害结果也没有继续发生，如受害人已死亡，但犯罪分子仍继续加害，也已经失去了对不法侵害的可制止性，因而就不能对之实施防卫行为。不法侵害可以是一般的违法行为，也可以是犯罪行为，但不管其危害性如何；也不管不法侵害是否存在紧迫性和可制止性，就一律认为对不法侵害都可作出正当防卫，并不符合立法精神的，在司法实践中也是有害的。当然对不法侵害行为的准确评定，有时只能在事后才能作出，因此，在司法实践中就存在防卫人对不法侵害行为的危害性及是否可制止性、紧迫性作出了不实际的判断的情况，此时就会产生防卫过当甚至于故意犯罪的行为。
三、正当防卫的必要限度条件
“正当防卫的限度问题，是正当防卫理论的核心”，②正确理解正当防卫中的必要限度对于准确适用法律关于正当防卫的规定十分重要，笔者认为应将足以制止不法侵害的实际需要作为认定正当防卫必要限度所应遵循的基本原则，而为保护公民的人身安全而行使特殊防卫权应根据是否严重危及人身安全来综合考察分析，作出科学的判断。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害，在刑法理论上称为防卫过当。③对是否超过必要限度，要从主、客观两个方面和不法侵害的紧迫性、危害性去理解，才能更好地把握正当防卫的必要限度。正当防卫不仅受害人本人可以防卫，第三人也可以采取正当防卫行为。第三人的防卫必须具备正当防卫的前提条件、时间条件、对象条件，同时也必须符合正当防卫的必要限度条件才能构成。根据防卫所保护的权益不同，构成正当防卫的必要限度也不同，国家、公共利益的防卫限度可分为一般情况和紧急情况下的防卫限度，紧急情况下的防卫应按照绝对防卫执行，实行特殊防卫权，财产防卫是以财产免受或不受损失为必要限度，其他防卫是以达到制止不法侵害的防卫目的为必要限度。
（一）、认定正当防卫的必要限度应遵循的基本原则
我国刑法上的正当防卫并不仅仅是一种“不得已”的应急措施，而是鼓励公民与违法犯罪行为做斗争的一种积极手段。④正当防卫不负刑事责任，是我国刑法的一项重要制度，它的主要意义在于保障公共利益和其他合法权益免受正在进行的不法侵害，鼓励公民和正在进行的不法侵害作斗争，震慑犯罪分子，使其不敢轻举妄动。刑法关于正当防卫的这一法定概念，更为确切、具体地揭示了正当防卫的内容，对于在司法实践中正确认定正当防卫行为的必要限度，科学地区分正当防卫与防卫过当都具有十分重要的意义。
1、以足以制止不法侵害的实际需要为正当防卫的必要限度。至于实际上“需要”还是“不需要”，不能以防卫人自己的主观认识为标准，否则就没有“过当”存在的余地了，因为任何防卫人都会说自己的防卫行为是必需的；也不能以审判人员的主观认识为标准，否则，不同的审判人员会有不同的标准，实际上也就没有标准了，正确的只能是依据当时、当地的客观情况为标准。因此，在认定防卫行为时，对制止不法侵害是不是实际需要的问题上，必须考察以下四个方面，才能作出科学的判断。
一是要从不法侵害的性质上来看。对严重危及人民生命、财产、一般犯罪和轻微刑事违法分别具有正当防卫的适用限度。二是要从不法侵害的强度上来看。这里所说的强度，是指不法侵害行为作用于犯罪对象的力量大小。一般来说，在防卫强度小于或相当于侵害强度的情况下，既使造成了重大的损害，也应认定为是需要的，不存在过当的问题。反之，则认为防卫过当。三是要从正当防卫保护的权益的性质上来看。一般来说，为保护重大的合法权益，既使防卫的强度比较大，造成的损害比较严重，也应认定为实际需要，不存在过当问题。四是要从不法侵害行为的缓急上来看。侵害的缓急，是指侵害的紧迫性。一般来说，不法侵害行为发生的突然，防卫行为往往是仓促应战，而来不及判断侵害行为的性质和强度，因而在此种情况下的防卫行为即使造成了重大的损害，也不轻易认定为过当。
2、特殊防卫权的行使以严重危及人身安全为必要限度。刑法第二十条第三款规定赋于防卫人了特殊防卫权，即无限防卫权。这是针对暴力性犯罪的特点来考虑的。对这些暴力行为，只要其达到了严重危及人身安全的限度，就允许防卫人实施特殊防卫权，这正是为了维护法律的尊严及法律面前人人平等原则。正当防卫的立法本意是鼓励公民利用正当防卫这一法律武器，积极同犯罪行为作斗争，保护公民自卫权和见义勇为行为。
同时，也必须看到，无论是从立法意图还是从刑法条文中这种“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为”的表达方式来看，那种认为上述犯罪无论是采用什么手段实施，达到什么程度，都可以对之进行特殊防卫的观点，也严重违背了刑法第二十条第三款将特殊防卫限于暴力犯罪的立法精神，从而与罪刑法定原则相悖。如采用投毒手段杀人，以不作为杀人，以诱骗手段绑架，对这些行为事实上不存在防卫的问题，更谈不上特殊防卫。同时，并不是所有的“杀人、抢劫、强奸、绑架”行为都具有严重危及人身安全的发生，如果对其他暴力犯罪行使特殊防卫权要求防卫人人身安全受到严重危及，而对上述四种犯罪不加限制，这就使防卫权适用的标准不一致，而这种不一致对犯罪人来说，无疑是不公平的。因此，从立法意图及法条规定来看，必然应以严重危及人身安全的暴力犯罪来严格限定法条中行使特殊防卫权的必要限度。
（二）、对正当防卫明显超过必要限度的理解
“任何权利，如果没有必要的限制，则必然过度膨胀而走向 另 一个极端，防卫权也是同样如此。”⑤正当防卫是法律赋于公民在特殊情况下的一种特殊权利，正当防卫权利的使用必须有严格的条件限制，必须防止滥用正当防卫权利。为保护一个很小的利益，借正当防卫之机而将轻微的侵害者置于死地，也属于滥用正当防卫；不法侵害者已停止了侵害行为或不法侵害者已经被制服或不法侵害者已经失去了继续实施不法侵害的能力时，继续对侵害者实施打击，致其重伤或死亡的，也属于滥用正当防卫。
刑法第二十条第二款规定“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任。但是应当减轻或免除处罚”。 “造成重大损害”是“明显超过必要限度”的具体表现；“超过必要限度”是“造成重大损害”判断标准。也就是说，“并不存在所谓的明显超过必要限度但没有造成重大损害的情况，换言之，只是在造成重大损害的情况下，才存在明显超过必要限度的问题。笔者认为判断何为“明显超过必要限度”应包括主观、客观两方面之判断。
从客观方面来讲，可将受损害的权益分为人身权与财产权两大部分，对财产权的保护不宜使用重伤、杀死等致命性暴力防卫。正当防卫既是授权性规范又是禁止性规范，不能走向任何一个极端，为保护一般的或较小的合法的财产而损害不法侵害者的生命权益，也是违反其应遵守的义务的。为制止侵害某项财产的重罪而完成除故意杀人之外的防卫行为，在此防卫行动系实现目的所绝对必要的，所采取的防卫手段与犯罪行为之严重性相一致时，完成该防卫行动的人不负刑事责任。体现了即使为防止某项财产的重罪侵害，也不容许使用致命暴力。对人身权的侵害，分为致命性暴力侵害与非致命性暴力侵害，对致命性暴力侵害即严重危及人身安全，能致人死亡或重任的暴力，可以加以无限度的特殊防卫，体现了对严重犯罪实行严厉惩罚的精神。我国刑法第二十条第三款的规定也鲜明地体现了这一点。对非致命性暴力侵害，则应依据“必要说”，从实际出发，全面考察不法侵害的个人情况，所保护的权益大小和他的环境，以及案件发生的时间、地点、条件等各种因素，才能作出正确的判断。
总之，正当防卫的目的是为了排除和制止不法侵害，保护公共财产和公民的人身、财产安全。正当防卫的起因——不法侵害行为，其强度、手段、时间、环境、实施的对象等，决定了实施防卫行为的强度、手段、时间、环境，即决定了防卫行为应有的限度和是否可以实施无限防卫权。正当防卫必要限度的限定，对鼓励广大人民群众同不法侵害行为作斗争，及时排除、制止不法侵害行为，有效地惩罚犯罪有着十分重要的作用。正当防卫的起因和必要限度条件，是正当防卫的两个重要方面，对于在司法实践中正确的确认和实施有着重大意义。
参考文献
