试论解散后未经清算的企业法人
诉讼主体地位的架构
毛德龙
一、问题的提出
企业法人在正常的经营过程中以其独立之人格对外承担民事责任，但是在某些特殊的情况下，我们经常会遇到企业法人由于种种原因被工商等行政机关出于经济行政管理的目的吊销营业执照，或者被其上级主管部门依法撤销、解散或者非正常歇业，从而使其丧失独立的经营主体资格的现象。按《民法通则》第47条、《公司法》第8章及《企业法人登记管理条例》与《公司登记管理条例》之规定，无论企业法人因何种原因而停止经营，都应当进行清算，以了结由于企业法人在经营过程中产生的债权债务，从而使企业法人从成立到结束有始有终，不致引发一些遗留问题，扰乱社会经济的正常经营秩序。但现实往往不尽如人意，由于行政管理与现实生活的一些脱节，有的则出于逃避债务的动机，违反法律强行性规定，不经清算即将企业法人撤销、注销、吊销、解散或歇业的情况比比皆是，这种状况极大的损害了债权人的利益，扰乱了市场经济的正常秩序，同时也给法院处理类似案件出了一个难题。我院在处理这类案件中的做法至今也没有统一，尤其是对于被撤销或注销的企业法人的主体资格的担当问题分歧严重。当事人甚感迷茫，一方面担心由于对诉讼主体的认识不当，被法院驳回起诉；另一方面则担心由于起诉一个早已不存在的公司，自己的实体权益根本得不到有效保护，处于两难境地。而法院内部也对现有的法律法规缺乏统一一致的认识，将被撤销或注销的公司确定为诉讼主体者有之，将所谓的清算责任人确定为诉讼主体者亦有之，将二者确定为共同诉讼主体者也不乏实例。1而我国目前有关法律法规的规定的含混模糊甚至是相互冲突是造成诉讼实践中混乱局面的重要原因，确立一个能够于现实有所补益，于逻辑吻合一致的解决方案已经是一个刻不容缓的问题。
二、确定企业法人何时死亡是解决这一难题的首要环节
我们不禁要问，究竟是什么原因导致我们在处理这一问题逻辑与实践上的混乱呢？笔者以为，不论民事诉讼当事人的理论如何变幻，也不能否认其与实体法上的权利义务的承担者的内在联系，在很大程度上，诉讼法上的当事人就是实体法上的权利义务的承担者的自然延伸。2因此我们判断被撤销、吊销、歇业、关闭但未经清算的企业法人在诉讼法上的地位，首先应当明确其在民事实体法上民事主体的资格的存续问题。如果被撤销、吊销、歇业、关闭但未经清算的企业法人民事主体资格不再存续，其在诉讼法上的主体资格也就无从谈起，如果其民事主体资格并不因撤销、吊销、歇业、关闭而动摇，那么其在诉讼法上的主体资格也应当被尊重。被换句话说，以上分歧或混乱的产生的直接的最主要的原因就是对企业法人在实体法上何时死亡认识不一。
（一）理论与实践。对于法人死亡制度，一般来说，有两种观点：1、营业资格与法人资格相统一，营业资格消灭，法人人格消灭。此种观点认为公司法人的民事权利能力与民事行为能力始于营业执照颁发之日，终于营业执照回收之时。这种理论将公司的营业资格与法人资格合而为一，认为公司的营业执照既是公司营业资格的证明也是法人资格的确认，营业执照被收回也就意味着法人资格的消灭，我们姑且将这种理论称之为营业资格与法人资格的统一主义。如台湾学者刘兴善认为：“吊销营业执照，是对公司人格的绝对否定，即公司人格被永久全面的剥夺，公司也因之被全面永久的否认，公司的法律人格不复存在。”4在国内影响较大的一本高等院校规划教材在归结了法人消灭的四种原因（即依法被撤销、解散、破产、其他原因）后，认为：“法人消灭是指法人丧失主体资格，导致其权利能力与行为能力终止。”5在此它也没有对法人资格与营业资格进行区分，并且认为法人被依法撤销其民事主体资格也随之消灭。上海市高级人民法院在总结实践经验的基础上认为：“企业法人在依法被吊销营业执照后，其法人资格与营业资格终止，在民事诉讼中不再具备民事诉讼主体资格，应当变更该企业的清算组织为诉讼当事人参加诉讼。”6甚至最高法院经济庭在2000年1月26日的庭务会议中也认为：“登记主管机关吊销企业法人营业执照的行为属于对企业的行政处罚行为，企业法人因营业执照被吊销而终止，属于被动退出市场。”7
2、营业资格与法人资格相分离，营业资格的得丧并不影响法人资格的存续，法人人格的消灭必须经过法律规定之程序。此种观点认为，法人的营业执照仅仅是对法人经营资格的确认，是工商行政管理机关从行政管理的角度对企业法人市场准入及限制的一种措施，经营资格的丧失并不必然导致企业法人的民事主体资格的消灭。换言之，企业法人未经清算被撤销、吊销、关闭、歇业其民事主体资格仍然存续。例如梁慧星教授将撤销、吊销、关闭、歇业归之于法人的强制解散的原由，并进一步认为法人解散为消灭法人的程序，法人一经解散其人格并不立即消灭，并认为我国现今之通说为：“不经清算，法人不消灭。”8刘瑞复教授认为，公司之解散原因有多种，有公司之自愿解散，有公司之强制解散，撤销、吊销、关闭、歇业属强制解散之列，而“解散只是公司法人资格消灭的原因，但解散事实的发生并不立刻导致公司法人资格的消灭，直到该公司被登记机关注销登记为止。”9江平教授也认为“解散为已成立的公司，由于行政决定、法院判决、发生章程或法律规定之事项，因而丧失法律人格的程序。公司解散之后，在清算范围、期间内，其法律人格视为存续。”只有当清算结束，“清算报告经股东会或主管机关确认，向登记机关提交清算报告并申请注销公司并公告公司终止”公司法人的人格才可视为消灭。10对此，作为学术讨论的《最高法院关于审理解散的企业法人所涉民事纠纷案件具体适用法律若干问题的规定》（征求意见稿）中也认为：“企业法人解散后，其债权债务清理完毕的，其性质属于清算法人。清算法人的民事主体资格，不因企业解散而消灭。”
（二）法律与规章。立法是对理论与实践的反映，理论与实践中的混乱必然导致立法中的冲突。1、第一种观点在立法上的体现。如《企业法人登记管理条例》第33条规定：“企业法人被吊销营业执照，登记机关应当收缴其公章，并将注销登记情况告之其开户银行，其债权债务由主管部门或清算组织进行清理。”《国家工商行政管理局关于企业登记管理若干问题的执行意见》第10条规定：“企业被吊销营业执照的，其法人资格或经营资格终止。”《公司登记管理条例》第66条规定：“公司破产、解散、清算结束后，不申请办理注销登记的，由公司登记机关吊销营业执照。”
2、第二种观点在立法上的反映。这种意见集中表现在最高法院的两个复函中，第一个是对辽宁省高院《关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的复函》，该函称：“吊销企业法人营业执照，是工商行政管理机关依据国家工商行政法规对违法的企业法人作出的一种行政处罚。企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭。因此，企业法人被吊销营业执照后，至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以以自己的名义进行诉讼活动。如果该企业法人组成人员下落不明，无法通知参加诉讼，债权人以被吊销执照的企业的开办单位为被告起诉的，人民法院也应当予以准许。该开办单位对被吊销营业执照的企业法人，如果不存在投资不足或转移资产逃避债务的情形的仅应作为企业清算人参加诉讼，承担清算责任。”第二个是答复甘肃省高级法院的《关于人民法院不宜以一方当事人公司营业执照被吊销，已丧失民事诉讼主体资格为由，裁定驳回起诉问题的复函》，函称：“吊销企业法人营业执照，是工商行政管理机关对实施违法行为的企业法人给予的一种行政处罚。根据《中华人民共和国民法通则》第四十条、第四十六条和《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第三十三条之规定，企业法人营业执照被吊销后，应当由其开办单位（包括股东）或者企业组织清算组依法进行清算，停止清算范围外的活动。清算期间，企业法人的民事诉讼主体资格仍然存在。本案中，新科公司被吊销营业执照后，至今未进行清算，因此，债权人以新科公司为被告，后又要求追加该公司股东为被告，应当准许，追加该公司股东为共同被告。”这两个复函实际上都认可了公司法人被吊销营业执照后，即使未进行清算，仍然可以以自己的名义起诉应诉，诉讼主体资格并不当然消灭这一立场。
3、滋生歧义的含混立法例。《民法通则》第40条规定：“法人终止，应当依法进行清算，停止清算范围外的活动。”第45条规定：“企业法人由于下列原因之一而终止：（一）依法被撤销；（二）解散；（三）依法宣告破产；（四）其他原因。”第46条规定：“企业法人终止，应当向登记机关办理注销登记并公告。”第47条规定：“企业法人解散，应当成立清算组织进行清算。企业法人被撤销、被宣告破产的，应当由主管机关或人民法院组织有关机关和有关人员成立清算组织，进行清算。”这些规定一方面表明企业法人之终止乃是一系列程序的结果，至少应当经过终止原因出现、清算、注销登记并公告等程序，另一方面对于这些程序性行为的先后顺序却未予以明确，很容易使人理解为企业法人终止后仍可以进行清算。那么企业法人的民事主体资格何时丧失呢？从一定程度上说，《民法通则》的这一含混的规定是日后对于企业法人的死亡制度纷争的源头。无独有偶，《公司法》也继承《民法通则》之传统，一方面规定了公司从解散到清算再到注销登记并公告的公司死亡的法定程序，但令人费解的是，第197条中却又规定：“公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会或者有关主管机关确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。不申请注销公司登记的，由公司登记机关吊销其公司营业执照，并予以公告。”在这一规定中，似乎公司法又倾向于将吊销公司营业执照与公司法人资格的丧失联系在一起，这一切都给我们日后适用法律上的混乱埋下了伏笔。
（三）笔者之见解。理论与实践的混乱以及立法上的含混冲突造成了我们难以确定企业法人到底何时死亡，在对这一基本前提没有理论上的统一见解和立法上的一致规定的情况下，我们在企业法人被撤销、吊销、歇业、关闭而未经清算的情况下无法正确的判断诉讼法上的担当也就不难理解了，对此，概念上的廓清，逻辑上的清理，国外立法例的借鉴，实务中的考量就显得尤为必要。1、概念上的廓清。值得注意的是，本文中实际上提到了几个相近或者相似的术语，包括解散、撤销、吊销、歇业、关闭、终止、消灭、注销等，实际上与之相关的还包括破产、分立合并。这些概念术语在我们的日常生活及立法中经常出现，其实质含义为何，似乎我们从来没有认真的进行界定，有时甚至同一部法律文件中使用同一个术语却又有不同的内涵。实际上，之所以出现上述两种对立的观点，也一定程度上同对各个概念的理解的不同有关，如第一种观点将吊销、注销等概念等同于法人的终止，而第二种观点则认为吊销、注销仅仅是法人终止程序的开始。那末，如何界定这些术语呢？我们会发现，越是新近的立法文件其概念的使用越规范，越科学，由1986年的《民法通则》到1993年《公司法》再到2002年的《最高法院关于解散的企业法人所涉民事纠纷案件具体适用法律若干问题的规定》（征求意见稿）其概念术语的使用趋向明确化、具体化和规范化。按照《征求意见稿》之界定，所谓解散包括：（一）企业法人自动歇业的；（二）被开办单位或者主管机关撤销、关闭的；（三）企业投资者申请注销的；（四）工商行政管理机关吊销企业法人营业执照或者予以注销的；（五）公司依据《公司法》190条第（一）、（二）项规定解散的；以及企业法人因合并、分立而发生的解散。由此可见，所谓解散实为一个综合概念，含义甚广，它不仅包含企业法人自主的解散，例如按《公司法》190条第（一）、（二）项规定的解散与企业法人因合并、分立而发生的解散以及企业投资者申请注销的解散和自动歇业的解散，还包括强制的解散，如撤销、关闭、吊销。同时，从该文件中我们还不难发现，所谓的解散是一个过程，是企业法人走向死亡的开始程序，它不同于消灭和终止，后者是一种状态，是企业法人人格丧失的一种状态，所谓的消灭、终止、死亡含义并没有什么差别，它都是描述了企业法人人格丧失的一种事实。在进行了术语概念的简单分析后，我们不禁要问，我们究竟应当采用概念不分的立法模式呢？还是应采用一种概念准确，各有内涵，上下分级，内容确定的立法模式呢？很明显，后一种模式有助于我们准确的区分企业法人的不同存在状态，将行政管理的手段与民事主体资格的授予相区别，避免行政处罚的措施给社会经济秩序带来不必要的混乱，并对于确立法律的精确严肃性也大有裨益，这种正本清源，廓清概念，规范运用的思路已经得到了相当多的学者与实务部门的有识之士的肯认。11
2、逻辑上的清理。既然概念廓清下的所谓的撤销、吊销、关闭、申请注销、歇业等（以下统称解散）都是解散制度中的一个事由，而解散只是企业法人走向死亡历程中的一个原因或者一个导火索，那末企业法人走向死亡历程又是怎样的呢？笔者以为，该历程的路径应当是：解散事由出现——清算（企业法人人格虽未消灭，但行为能力受限。）——注销登记（企业法人人格消灭）——公告。作为这一进程的例外，当企业法人由于合并分立而解散的特殊情况下，有时可不经清算直接进入注销登记程序，当然，这种情况仅作为一种非常态出现，一般企业法人的死亡历程的路径是不可改变的，也即清算程序由于关涉社会公共利益以及众多债权人之利益是法定的强制性程序，不能由当事人任意的删略。12所以，企业法人解散后未经清算之强制性程序其法人人格并不即刻消灭，而只是处于一种行为能力受限的状态，这种状态有的学者认为是一种清算法人，有的则认为是原来法人的一种延续，13但无论如何未经清算之程序的企业法人的民事主体资格毫无疑问将继续存在直到清算结束办理注销登记并公告为止。
3、国外立法例的借鉴。他山之石，可以攻玉。我们的这种逻辑上的推理与论证在市场经济较为发达与法治较为完备的国家和地区的立法例中是否能够找到佐证呢？《日本民法典》第73条规定：“解散了的法人，在清算目的的范围内，结束清算前，看作继续存在。”台湾地区《民法典》第40条第2款规定：“解散之法人，至清算终结止，在清算之必要范围内，视为存续。”《德国民法典》第49条第2款规定：“在清算目的所需范围内，社团在清算结束之前视为继续存在。”法国法则将处于清算阶段的公司称之为清算法人，《法国公司法》第391条第1款规定：“自解散事由发生之日起，公司名称前应冠以清算字样。”由以上列举可以看出，外国立法例基本上都将清算视为企业法人民事主体资格消灭的必经程序，都将解散视为这一程序的肇始之原由而非将解散等同于企业法人之死亡，但对于继续存在之法人是原来法人的延续还是成为一个新的清算法人则态度不一，由于此问题非本文论述之重点，在此不再展开论述。由以上列举，我们还会强烈的感到，法治之进程非一日之功，在我国还处于混乱无所适从的立法状态的情况下，其实发达国家或地区的已经早有成熟定型的成例，我们的法学有时称之为研究还不如称之为借鉴更加准确一些。
4、实务中的考量。法律的生命在于经验，而不在于逻辑。以上逻辑的分析在实务上究竟有何补益也是我们必须考量的因素,如果原有的制度在实务上更加可行,在经济上更加有效率,我们的制度改革或者对国外制度的借鉴也就显得没有意义。对此，笔者认为，我们对企业法人死亡制度的清理在实务上至少有以下几点不容否认：（1）它有利于改变当事人甚至是法官在企业法人未经清算即解散的情况下诉讼当事人的担当无法理清的困境。（2）它可有力的避免民事实体责任与清算人的清算责任相脱离的局面。（3）它可以有效避免的将国家的行政管理措施与民事主体制度混淆的状况。（4）它可以在一定程度上遏制企业法人逃废债务的侥幸心理。
至此，笔者认为，未经清算程序即解散之企业法人其法律人格并不因其经营资格的限制而消灭，它仍然是具备独立人格的企业法人，尽管其经营能力受到限制，但其在诉讼法上的主体担当的资格却并不因此而消灭，其在法律逻辑上当然的享有不可质疑的诉讼实施权。然而，诉讼法上的主体担当虽然在相当大的程度上取决于实体法的规定，但程序的独立价值的发现和诉讼法对实体法的日益偏离使我们在确定特定情形下的诉讼当事人时还应当考量诉讼法的独特价值与规律。14
三、诉讼主体地位的确定有其诉讼法上的独特考量
（一）诉讼主体确定的标准。诉讼主体确定的标准本身也存在着争议，并且随着理论与实践的发展也在发生着相当大的变化。本文无意对此问题进行深入的探讨，只是想借用其一般理论来论证本文的论题。一般来说，诉讼法上的当事人与实体法上的利害关系人是一致的，诉讼法作为保证实体法权益的程序性设计，必然要求诉讼法上的当事人与实体法上的利害关系人的对应性，这是我们确定当事人的一个最基本的标准。但有时，我们并不必然要求这种实体法与程序法的对应关系，而是考虑诉讼效率的价值或社会公益的考虑，如经过登记的领取牌照的“其他组织”虽然在实体法上并非独立享有民事权利与承担民事责任的主体，但在诉讼法上却可以成为适格的当事人。再如检察院可以代表国家或者部分公民提起公益诉讼而不去理会实体法上的对应性等。再者，非正当的当事人现象同样值得关注，所谓“非正当的当事人”的现象是指原告或上诉人的意思对被告或被上诉人的确定有重要而实际的影响，因为“谁是被告”总是由采取主动的原告一方在未经法院的合法审查之前就确定了的，原告的意思在客观上对消极当事人的确定无疑起着决定作用。 15可见，诉讼法上的当事人的构造早已超出了实体法上的对应关系，诉讼法自有其独立的价值考量，它不仅要考虑实体法上的利益保护，还要考虑诉讼法上的效率与便利，同时实务上的操作也不可避免的对我们诉讼法上的当事人的确定产生影响。我们在确定未经清算即解散的企业法人在诉讼法上的担当时，也不能简单的将其与实体法上的民事主体资格的得丧相等同，而应当将其放在更为宽泛的诉讼法的视界中进行分析才能得出相对合理的答案。
（二）对几种诉讼主体确定模式的评介。通过以上论述，我们得出的结论是未经清算即解散的企业法人其民事主体资格并没有当然消灭，而是处于死亡程序的开始，企业法人的死亡程序则是经历了一个由解散到清算再到注销登记并公告的复杂过程。在这一前提下，结合诉讼法上的考量，我们的诉讼主体确定的方案也有几种模式可以选择，下面试对各种模式的利弊进行简要的分析。1、仅列该企业法人为诉讼主体。既然未经清算即解散的企业法人其民事主体资格并没有消灭，其法律人格不论属于清算法人还是原来法人的延续，从逻辑上讲，该企业法人当然是民事诉讼中的适格主体。仅列该企业法人为诉讼主体其优点在于符合法律逻辑的推断，便于法官与当事人判断适格的当事人。但其不利之处也很明显，由于该企业法人已经处于无人管领的状态，有时甚至企业的财产早已不复存在，其在事实上承担法律责任的能力已经丧失，这时即使其债权人胜诉也难于实现其诉讼目的，不利于解决实际的纠纷，因而单纯的列该企业法人为诉讼当事人虽然满足了逻辑的要求，但对于实际的诉讼运作并无实益，同时也与我们民事诉讼的纠纷解决的目的不相符。
2、仅以清算责任人为诉讼主体。这种模式实际上是目前很多法院实际的运做模式，其优点在于，它看到了该企业法人已经无力承担民事责任的事实，并且以真正的责任人——负有清算责任的主体为诉讼当事人也符合诉讼法上的当事人与实体权利义务的承担者通常相一致的理论，并且列清算责任人为诉讼主体有利于真正的从实体权益上解决纠纷，符合民事诉讼构造的目的。其缺点在于：（1）它只考虑了该企业法人为被告的情形，而没有照顾到该企业法人为原告的情形。试想，在该企业法人处于原告地位向其债务人追收债务的情况下，仅列清算责任人为原告，那么，该清算责任人对该债务人提起的是一种什么诉讼呢？是一种侵害了其清算权的诉讼还是其它呢？实在令人费解。（2）在逻辑上不合常理。既然该企业法人的民事主体资格并没有消灭，将其排除在诉讼当事人之外似乎没有令人信服的理由。（3）仅列清算责任人为诉讼当事人，其只能承担清算责任，实际上对于该企业法人与其债权人或债务人的实体的权利还没有作出判决，这就陷入了清算人的清算责任已经确定，但该企业法人与其债权人或债务人的实体的权利却没有落实的尴尬局面。
3、关于独立的清算之诉的构想。2002年10月最高法院出台的《关于审理解散的企业法人所涉民事纠纷案件具体适用法律若干问题的规定》（征求意见稿）中提出了一个独立于本诉之外的清算之诉的构想。该稿第7条规定：“债权人知道或应当知道企业法人解散的，应当在两年以内向该企业所在地的人民法院提出要求清算法人进行清算的申请，人民法院应当作为非诉案件受理。超过两年的，人民法院不予受理。”这种独立的清算之诉的构想明确了清算责任人的责任承担，确定了清算之诉的诉讼时效、管辖法院和案件的性质，无疑对于维护债权人之利益，促使清算人积极履行清算义务有相当意义。但其缺漏却也值得关注：（1）在企业法人未经清算即解散的情况下，在该企业法人与债权人之纠纷之外单独提起一个清算之诉，是否符合诉讼效率的原则。（2）清算人不尽清算之责任其性质应当属于侵害债权人之债权，对于典型的侵权之诉16人民法院当作非诉案件处理是否合适。（3）清算之诉对债权人到底有没有意义很大程度上取决于该企业法人与债权人本诉之处理，如果本诉不成立或者已过诉讼时效的情况下，清算之诉的意义何在？再者清算之诉已过诉讼时效而债权债务的实体之诉还未过诉讼时效的情况下，债权人即使在债权债务的实体之诉中胜诉也不能要求清算责任人尽清算之义务，此种情形之出现，岂不滑稽？
四、合并诉讼主体模式的构造
通过以上三种诉讼主体确定模式的比较分析可以看出，三种模式优劣各具，皆难以达到较为理想的既能符合惯常逻辑又能满足诉讼效率的要求。构造一种能弥补各种模式缺漏，发扬各种模式优点的新的诉讼主体确定的模式就成为本文追求的目的。
毫无疑问，未经清算即解散的企业法人因为其仍然具有民事主体资格，享有在实体法上的权利和义务，因而其在诉讼法上的当事人地位不容置疑，但是仅仅以其作为诉讼当事人又将面临债权人利益难以保护的困境。独立的清算之诉的构想固然巧妙，但也面临了一系列的逻辑与操作中的冲突。将两种模式结合起来创立全新的诉讼主体的合并诉讼不失为大胆与勇敢的尝试。
（一）我国现行的民事诉讼法及诉讼理论没有为这种全新的不同的诉与当事人的合并提供框架。目前我国民诉法对于共同诉讼及合并审理的诉讼实际上只规定了四种，即共同诉讼（《民诉法》第53条）、代表人诉讼（54、55条）、反诉（52条）与第三人参加的诉讼（56条）。从这四种合并诉讼的类型来看，不是当事人一致就是诉讼标的相同，至于对不同的当事人加上不同的诉讼标的的共同诉讼则没有立法依据。我国民事诉讼法的理论传承前苏联的学说并深受日本诉讼法理论的影响。而前苏联关于合并共同诉讼的理论本来就相对保守，他们认为：“共同诉讼制度可以避免法院作出相互矛盾的判决和节约诉讼时间，而多个权利主体或者责任主体之间存在着实体法律关系，是形成共同诉讼的基础。”17日本民诉法理论对诉与主体的双重合并也没有提供可借鉴的思路，他们将诉讼主体合并产生的共同诉讼称之为主体的诉的合并，将诉讼请求合并产生的共同诉讼称之为客体的诉的合并，将第三人诉讼产生的诉的合并称之为诉讼参加。无论对于客体的诉的合并的要件还是主体的诉的合并的要件都相当严格18
（二）美国民事诉讼法的运作模式提供的思路。美国民事诉讼法在现实的诉讼实践当中走了一条更加实用的道路，对于我们的新型的合并诉讼无论从理念到制度都提供了有益的探索。如美国的民诉法理论认为：“法律规定哪些人必须合并进行共同诉讼，有几种作用。第一是确保原告持有作为他的请求的依据的实体法上的权利；第二是避免在诉讼不是由真正的利害关系人提起的情形下，因为没有把真正的原告合并进来而驳回诉讼。只有共同诉讼才能保护被告不受第二次诉讼的折磨。第三是必要的或者不可或缺的当事人规则旨在保护那些在没有他们参与的诉讼中作出的判决会损害他们的利益的人。同时亦保护原来的当事人，因为没有这类人参与诉讼，原来的当事人可能无从得到全面的救济。”关于请求的合并，美国本身也有不同的声音，如纽约州规定凡属同一范畴的请求都能合并；《联邦民事诉讼规则》则允许原告把对被告的所有请求一起提出，不问这些请求相互之间有无联系。密执安州则允许合并没有任何联系的诉讼请求，但规定同一笔交易产生的所有请求必须合并。立法理由是节省法院的时间，保护被告不受一系列诉讼的折磨。19“1966年制定的《联邦民事诉讼规则》第19条反映了近代美国学理的意见，改为从实际考虑出发。新19条A明确什么是为做成公正判决所需要的那些当事人。属于这一类的人就是指没有他就不能给现有的当事人完整的救济，或者该人就讼争有某些利益，在他不在场的情形下解决诉讼将影响他保护这项利益的能力，或者在他不在场的情形下作出的判决，由于他所主张的利益将使现有的当事人中的任何一方冒着承担双重债务的严重危险。第19条B指出了法官在决定他们不在场的情形下继续诉讼或驳回诉讼时应考虑的因素。归根结底的问题是公正原则与良心是否允许人们继续进行诉讼。考虑这一问题时，法院应当衡量：（1）该人不在场的情形下作出的判决会不会损害他或现有的当事人的利益？（2）判决规定一些保护性措施能不能减轻或者消灭这些损害？（3）在该人不在场的情形下作出的判决是否能解决问题？（4）如果驳回诉讼原告能不能得到使他满意的救济。”20
由以上的引述可以看出：（1）美国的合并诉讼的理论更加注重实效，更能够解决实际问题，强烈了反映了美国人民的实用主义的性格；（2）美国的合并诉讼的理论更加注重诉讼效率的价值，而不固守所谓的传统的教条；（3）美国的合并诉讼的理论更能切实的保护当事人的利益。在我国民事诉讼法关于诉的合并的理论不尽完备，又被诉讼实践强烈推动的情况下，综合考虑以上价值标准，来构筑涉及未经清算即被解散的企业法人的诉讼主体的担当具有极大的借鉴意义。
（三）未经清算即被解散的企业法人合并诉讼的构想。经过以上分析与借鉴，我们试图将债权人针对未经清算即被解散的企业法人的确认之诉与债权人针对清算责任人的清算之诉结合起来，既将不同的诉的主体合并又将不同的诉讼请求合并，创立一种以未经清算即被解散的企业法人与其清算责任人为共同被告的诉讼主体模式。这种模式的优势在于：1、它弥补了上述三种模式的不同困境，将未经清算即被解散的企业法人列为诉讼主体满足了逻辑上的需要，将其清算责任人列为共同诉讼主体满足了实践中实用主义的要求。2、尽管这两种诉性质不同，但其产生的原因却是基于同一过程的法律事实，两个诉有不可割断的联系。人为的割断这种联系还可能会导致两种诉结果冲突的困境，与切实的保护当事人的利益的诉讼目的不符。3、这种揉合的模式提高的节约了诉讼时间，降低了诉讼开支，提高了诉讼效率，避免了各诉讼主体遭受同一法律事实中的一系列诉讼的折磨。4、它适当的考虑了实质的诉讼公平的原则。因为当就讼争有某些利益的主体，其不在场的情形下将不能给现有的当事人完整的救济，或者这样解决诉讼将影响他保护这项利益。5、共同诉讼主体的模式实际上也有立法上的支持，最高法院回复辽宁高院与甘肃高院的解答即适其例。当然这种构造也有缺陷，例如它对传统的合并诉讼制度的冲击过大，它在理论上与实践运作上还需论证等，这些问题都非笔者之功力及本文之论题所能力及。
五、结语——制度突破与理论创新
本文从实体法与程序法、内国法与外国法、实践法与理论法的角度构筑了未经清算即被解散的企业法人与其清算责任人为共同诉讼主体的制度。在此过程中，笔者大胆的提出了企业法人设立——解散——注销的生长周期的观点以及限制行为能力的公司、营业资格与法人资格的分离、实体法上的权益与诉讼法上的构造相区分的观点，这些冒昧的突破是否合乎于理论，有益于实践，还有待于检验。
共青团中央关于进一步加强青年人才工作的意见
共青团中央
中青发[2004]11号
共青团中央关于进一步加强青年人才工作的意见
（2004年4月25日）
为深入贯彻落实全国人才工作会议精神，进一步加强共青团青年人才工作，培养造就一支素质优良、勇于创新的青年人才队伍，特提出如下意见。
一、充分认识进一步加强共青团青年人才工作的重要意义
党中央、国务院召开的全国人才工作会议，以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，站在时代和历史发展的高度，站在党和国家事业发展全局的高度，对新世纪新阶段人才工作进行了全面部署，为共青团做好青年人才工作指明了方向。全团要认真贯彻落实全国人才工作会议精神，充分认识新时期加强共青团青年人才工作的重要意义，进一步增强做好共青团青年人才工作的责任感和紧迫感。
1.做好青年人才工作是实施人才强国战略的迫切需要。当今世界，政治多极化曲折发展，经济全球化不断深入，科技进步日新月异，人才资源已成为最重要的战略资源，人才在综合国力竞争中越来越具有决定性意义。本世纪头20年是我国全面建设小康社会、开创中国特色社会主义事业新局面的重要战略机遇期。小康大业，人才为本。青年人才是党的人才队伍的重要组成部分，是推动经济社会发展、科技创新的生力军和突击队，青年人才队伍建设决定着整个人才队伍的前景。培养造就大批青年人才，是实施人才强国战略，全面建设小康社会的迫切需要，是实现中华民族伟大复兴的必然要求。
2.做好青年人才工作是党赋予共青团的光荣职责。共青团是党的助手和后备军，是党联系青年的桥梁和纽带。党与团的特殊政治关系，决定了共青团必须积极协助党做好青年人才工作。党管人才原则的确立，对共青团做好青年人才工作提出了新的更高要求。共青团要履行好职责，完成党交给的任务，就必须紧紧抓住为党培养青年人才这个着力点，教育、引导广大青年在共青团这所大学校中锻炼成长，最广泛地团结、凝聚青年人才，为党的事业提供坚强的人才保证。
3.做好青年人才工作是共青团竭诚服务青年的重要内容。竭诚服务青年是共青团全部工作的出发点和落脚点。青年正处在世界观、人生观、价值观形成的关键时期，正处在学习知识、走向社会、寻求发展的起步阶段，成长成才是当代青年的根本需求。抓住这一根本需求，就抓住了服务青年的关键。共青团竭诚服务青年，就必须全面加强青年人才工作，切实为青年的学习、创业提供服务，关心青年成长，帮助青年成才，促进青年全面发展。
4.做好青年人才工作是开创共青团事业新局面的重要生长点。共青团事业的发展正处在新的历史起点上。全面建设小康社会的伟大实践，党和国家对人才工作的高度重视，为共青团做好青年人才工作提供了难得的机遇，也提出了新的更高的要求。做好青年人才工作，整体提高广大青年的综合素质，就能够赢得青年的信任和拥护，进一步增强团组织的生机与活力，推动共青团事业全面持续发展。
共青团历来高度重视青年人才工作，始终将培育“四有”新人作为根本任务，为党和国家培养、输送了大批优秀青年人才，初步形成了具有共青团特色的青年人才工作格局。全国人才工作会议的召开，对共青团进一步做好青年人才工作提出了新的要求。全团必须深刻认识加强青年人才工作的极端重要性和紧迫性，切实做好青年人才工作。特别是要进一步整合力量，在狠抓落实上下功夫，在务求实效上做文章，在不断创新中求发展，努力开创新世纪新阶段共青团青年人才工作新局面。
二、进一步加强共青团青年人才工作的总体要求和基本原则
5.新世纪新阶段共青团青年人才工作的总体要求是：以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，深入贯彻全国人才工作会议精神，紧密结合党的人才工作大局，充分发挥共青团组织的优势，大力实施青年人才开发计划，着眼促进经济社会全面发展和青年全面发展。以青年人才资源能力建设为核心，以服务为着力点，紧紧抓住青年人才培养、凝聚、举荐、配置四个关键环节，大力开发利用国内国际两种人才资源，建立健全开放互联、整体推进的青年人才工作机制，努力构建分层次、分类别、多渠道、多形式、充满活力、面向社会的共青团青年人才工作格局，培养造就一支素质优良、勇于创新的青年人才队伍，引导各类青年人才在经济社会发展中充分发挥生力军和突击队作用，为全面建设小康社会提供坚强的人才保证和智力支持。
6.加强青年人才工作的基本原则是：
——坚持用“三个代表”重要思想统领青年人才工作。始终把“三个代表”重要思想贯穿于青年人才工作的全过程，始终把用“三个代表”重要思想武装青年人才作为首要任务，始终把“三个代表”重要思想作为检验青年人才工作的根本标准，源源不断地为党培养、输送德才兼备的优秀青年人才。
——坚持科学的人才观。牢固树立人才资源是第一资源、人人都可以成才和以人为本的观念，遵循青年人才成长规律，把能力和业绩作为衡量青年人才的主要标准，不唯学历、不唯职称、不唯资历、不唯身份。鼓励青年人人都作贡献，人人奋发成才。
——坚持服务经济社会全面发展和服务青年全面发展。把服务青年与服务大局结合起来，把做好青年人才工作与推进现代化建设结合起来，引导青年把个人成长与全面建设小康社会的伟大事业结合起来，促进青年在服务经济社会全面发展的实践中实现自身的全面发展。
—— 坚持学习育人、实践育人。努力把共青团建设成为学习型组织，引导青年牢固树立终身学习的观念，积极为青年提供学习的机会和条件。充分发挥共青团实践育人的优势，引导青年在实践中学习，在学习中实践，切实增强青年的学习能力和实践能力，着力提高青年的创新能力。
——坚持在继承中创新。认真总结共青团青年人才工作经验，在落实、深化现有工作项目，突出工作品牌的基础上，顺应时代潮流和青年需求，进一步解放思想，实事求是，不断创新工作内容、工作方式、工作载体，积极探索和完善青年人才工作机制。
三、大力培养青年人才
7.始终把提高青年人才思想道德素质放在首位。培养造就党需要的青年人才，带领青年人才跟党走，是共青团做好青年人才工作的根本目的。坚持用邓小平理论和“三个代表”重要思想构筑当代青年的强大精神支柱，引导青年人才树立正确的世界观、人生观、价值观，增强爱国主义、集体主义和社会主义思想，发扬拼搏奉献精神、艰苦创业精神、团结协作精神和诚实守信精神。注重调动青年人才内在积极性和创造性，引导青年人才在实践中自我体验、自我教育、自我提高，在改造客观世界的同时注重改造主观世界。
8.着力提高青年劳动者的劳动技能和职业素养。适应知识经济深入发展和我国经济结构战略性调整的要求，通过读书学习、技能培训、岗位实践等多种手段和途径，努力培养高素质青年劳动者。
实施青工技能振兴计划。以培养高技能青年人才为重点，依据国家职业标准和企业生产岗位规范要求制定培训计划，分类实施技能培训，广泛开展岗位练兵、技能比武和同业交流等活动。建立青工资质考评认证体系，组织青年技术工人专场职业资格鉴定，帮助参加计划的青年技术工人技能水平提升一个等级。
实施青年职业资格证书培训工程。依托团属院校和各类青年培训机构，深入开展职业指导师、项目管理师、电子商务师等职业鉴定项目和通用管理能力、职业英语能力测评项目的培训与认证，帮助青年掌握更多职业技能。推动团的职业技术培训与国家职业技术培训接轨，实现团的青年职业培训系统化、证书化。
深化中国青年创业行动。以增强创业意识、提高创业能力为重点，通过建立青年创业项目库、举办创业项目发布会、发展创业小额贷款项目、聘请青年创业导师、推广国际劳工组织“创办你的企业”培训、与英国青年创业国际计划合作开展中国青年创业国际计划等方式，帮助青年掌握创业本领，成为创业人才。
实施农村青年人才开发计划。积极开展青年农民科技培训工程和青年星火科技培训专项行动，发动社会各方面力量，面向农村青年广泛开展科技推广、职业培训等工作，重点培养一大批青年星火带头人、青年经纪人、青年农业产业化带头人和青年工商创业带头人。高度重视农村富余劳动力资源的开发，引导和帮助青年农民掌握更多技能，积极向二、三产业和城镇转移，促进城乡统筹发展。
实施进城务工青年发展计划。以“千校百万”进城务工青年培训为统揽，为进城务工青年提供就业信息、技能培训、维护权益等服务。设立进城务工青年自学成才奖励基金，帮助进城务工青年提高自身素质，增强创业本领。
深化青少年新世纪读书计划。以创建学习型组织为牵动，在青少年中倡导终身学习的理念，传播科学的学习方法，形成勤奋学习的浓厚氛围。重点抓好特色鲜明、针对性强的主题读书活动，巩固和扩大新世纪书屋、读书俱乐部、读书基地等读书阵地，推出一批图书精品，广泛开展读书竞赛、知识竞赛等活动。
9.把培养高层次青年人才摆上重要位置。积极配合国家实施的高层次人才培养工程，着力培养一大批具有世界眼光和国际意识、能够提高国家核心竞争力的高层次青年专家和青年企业经营管理者。以提高创新能力和弘扬科学精神为重点，通过举办青年创新论坛、设立青年科技创新基金等方式，促进各领域高级青年专家队伍建设。以提高战略开拓能力和现代化经营管理水平为重点，帮助优秀青年企业管理人员在更大范围、更广领域和更高层次上参与国际经济、科技的合作与竞争，促使一批熟悉国际国内市场、具有国际先进水平的优秀青年企业家脱颖而出。深化博士服务团活动，组织更多青年人才到西部、到基层挂职锻炼，引导他们理论联系实际，在扎实工作中磨练意志、增长才干。充分利用国内外教育培训资源，积极探索与国内外著名大学合作培养高层次青年人才。进一步加大青年人才境外培训工作力度，实施专业培训合作项目，有计划、有步骤地组织各种专题团组出国（境）培训。
10.以大中学生素质拓展计划为统揽，促进青年学生全面发展。进一步整合深化有助于学生提高综合素质的各种活动和工作项目，强化素质拓展训练，全面推行《大中学生素质拓展证书》。广泛开展“挑战杯”、“三下乡”等校园科技文化和社会实践活动，努力提高青年学生的实践能力和创新能力，营造丰富多彩、富有特色、导向清晰、健康向上的校园文化，为青年学生健康成长创造良好环境。实施大学生就业见习行动，加强职业指导和就业辅导，帮助青年学生确立成才目标，转变择业观念，提高就业能力，着力培养大学生的创业意识。广泛动员社会力量，努力帮助贫困大学生完成学业；通过人生指导、心理咨询等服务，切实加强大学生心理健康教育。
11.努力提高青年工作者综合素质。建设一支以团干部为骨干，能力强、素质高、德才兼备的青年工作者队伍，对做好青年人才工作至关重要。要在团干部中深入开展以学习贯彻“三个代表”重要思想为主要内容的大规模培训，进一步做好新任职团干部培训和团干部挂职锻炼、在职学历教育、出国（境）培训等工作，深入实施万名西部团干部培训工程、西部地区和民族地区团干部培养计划，围绕团的中心任务和重点工作，部署安排各类工作项目培训班，努力提高团干部的思想政治素质和业务工作水平。加强对各类青年社团工作人员、青年学科研究人员等职业青少年工作者的培训，努力提高他们的专业研究能力和社会工作能力。
12.充分发挥团属教育培训阵地的作用。加强团属院校建设，努力提高办学水平，大力发展各类职业教育和青少年技能培训，使团校成为团干部培训的主渠道、青年人才培养的重要基地。按照股份制合作办学的方式，引入民办机制，筹办中国青年高等职业技术学院，并以此为龙头，带动全团职业教育事业的发展。以开发区、创业园区、大中型企业和科研院所为依托，分级分类建立青年人才培养基地，为青年实习、实践提供场所，为青年就业、创业提供服务。努力构建以中青网为龙头，以各级各类青少年网站为骨干的网上服务新阵地，强化网络的教育培训功能，更好地为广大青年学习成才服务。进一步发挥青少年宫、青少年教育基地、青少年素质拓展基地等各类青少年阵地在培训中的重要作用。
四、广泛凝聚青年人才
13.充分发挥青联、学联等青年组织和社团吸引凝聚青年人才的作用。适应新形势的要求，不断探索团组织联系青年人才的新渠道、新方式，用感情联系人才，用活动吸引人才，用事业凝聚人才，增强青年人才的群体优势。进一步加强青联、学联、青年企业家协会、青年科技工作者协会、青年乡镇企业家协会、青年志愿者协会等青年组织和社团建设，使之成为青年人人向往的“人才高地”。适应新型行业、领域的分化和发展，增设和调整青联界别，更广泛地团结和凝聚不同行业、不同领域的高层次青年人才。继续加大青少年法律研究会、青少年网络协会等各种专业青年团体的建设力度，通过联谊会、论坛等形式，延伸团的工作手臂，扩大团的工作阵地，最大限度地覆盖、吸引青年人才。按照“联系青年、服务青年、凝聚青年”的工作理念，全面推动城乡社区青年中心建设，把青年中心建设成为新形势下共青团领导下的集聚人才、联系青年的新纽带，服务青年、服务社区的新平台。
14.大力吸引和凝聚海外青年人才。配合国家留学人才回归计划，深入开展海外青年人才为国服务活动。积极宣传祖国建设和社会发展的成就与留学人员政策，更广泛地组织和动员海外青年人才以不同方式投身祖国建设。有计划、有针对性地制定和实施吸引海外青年人才的工作项目，把开展集中活动与经常性活动结合起来。成立全国青联海外学人联谊会，建设中华海外学人网，拓宽与海外青年人才联系的有效渠道。进一步深化海外学人回国创业周等活动，加强海外学人回国创业基地、园区等有形载体建设，促进海外留学人员以项目合作、技术服务和直接创办高新技术企业等多种方式推动经济发展。探索灵活的组织方式和活动平台，覆盖、吸引和凝聚跨国公司在华机构中的青年人才。
15.高度重视非公有制经济组织和社会组织青年人才工作。非公有制经济组织和社会组织中汇集了大量青年人才，是青年人才队伍的重要组成部分。要切实把新的社会阶层中各类青年人才纳入共青团的服务范围，逐步提高非公有制经济组织和社会组织青年人才在各种青年组织、社团中的比例。对非公有制经济组织和社会组织青年人才要一视同仁，在表彰奖励、培训、信息资源等方面统一考虑、统筹安排，在就业创业、权益保护、文化需求、社会参与等方面积极提供服务。
五、积极举荐青年人才
16.大力表彰、宣传青年人才。继续做好青年五四奖章、十大杰出青年、青年科学家奖、青年科技创新奖、杰出青年农民、青年岗位能手、杰出进城务工青年、杰出青年外事工作者等各级各类青年典型的评选表彰活动。针对青年人才群体的变化和工作领域的拓展，有计划地推出新的评选项目，努力把各行各业的青年人才纳入共青团的表彰激励范围。通过评选，广泛发现优秀青年人才；通过表彰奖励，对优秀青年人才的成就进行社会评价和认定；通过广泛宣传，提高各类优秀青年人才、优秀青年集体的社会知名度和认可度，发挥青年典型的示范带动作用。要充分发挥团属新闻媒体在宣传优秀青年人才中的主导作用，把握正确的舆论导向，努力在全社会营造鼓励青年干事业、支持青年干成事业的良好氛围。
17.拓宽举荐渠道，为青年人才施展才华搭建舞台。深入开展青年科技创新行动、青年文化行动、青年志愿者行动等活动，为青年人才建功立业、展示才华提供机会，搭建舞台。加强各类青年典型、青年学科带头人等青年人才的跟踪培养工作，积极探索向党政、社会举荐青年人才的有效途径，促进更多的优秀青年人才出成果、担重任。配合做好大学生选调工作，举荐优秀高校毕业生在艰苦环境和丰富的社会实践中锻炼成长，努力发现、选拔一批有潜力的大学生进行重点培养。推荐优秀团员作党的发展对象，源源不断地为党输送新鲜血液。
六、促进青年人才资源优化配置
18.强化青年人才中介服务。建设中国青年创业网、中国青年科技信息网、中国农村青年信息网、青年高技能人才储备库等青年人才信息系统，完善青年人才资源社会预测、信息收集、趋势监控、流动引导的信息化服务网络，拓展青年人才资格评价、价值咨询等服务领域，逐步形成多层次、多功能、覆盖广泛的青年人才社会化中介服务体系。充分发挥市场在人才资源配置中的基础性作用，加强各类青年人才交流服务机构建设，推动举办各级各类青年人才交流会，定期开展网上招聘会。把青年人才交流、青年人才论坛、青年人才发明成果展示等主题活动结合起来，实现青年人才、智力、资金、项目、信息的有效对接。
19.推动青年人才合理流动。树立“不求所有，但求所用”的人才柔性流动观念，推动出台有利于青年人才合理流动的政策措施，促进青年人才资源的优化配置。
深化大学生志愿服务西部计划。组织应届大学毕业生到西部开展志愿服务活动，切实加强组织、招募、选派、培养、管理、保障等各项工作。积极争取资金、政策支持，适当扩大实施规模，普遍实施地方项目，推动全国项目和地方项目统筹兼顾、配套推进、协调发展。加强就业服务工作，为参加西部计划的毕业生提供更多的就业选择机会。
深化青年星火西进计划。采取在东部地区抓示范基地、在西部地区抓示范县，组建专家服务团等办法，推进东西部地区互动开展科技培训、科技示范、科技协作和科技服务，推动东部科技项目西进。
深化青年企业家西部行、东北行活动。组织青年企业家到西部和东北等地区考察交流、经贸洽谈、投资开发，服务西部大开发战略和振兴东北等老工业基地战略。
深化“金桥计划”。通过技术服务、项目合作、创业扶持等方式，引导和帮助青年科技工作者参与经济建设，推动科研与产业结合，在大专院校、科研院所与企业、东部地区与西部地区、海外学人与国内建设之间架起人才与经济对接的桥梁，促进人才、技术、资金等要素的合理配置。以青年专家科技服务活动为龙头，推动“金桥计划”在省级以下普遍开展。
七、进一步完善共青团青年人才工作机制
20.不断完善社会化的青年人才工作机制。深入研究青年人才成长规律和共青团青年人才工作规律，不断完善适应时代发展要求、具有共青团特色、符合青年特点的青年人才工作机制。
要完善工作运行机制。以组织为基础，以阵地为依托，以活动为载体，紧紧抓住培养、凝聚、举荐、配置四个关键环节，通过项目化运作、品牌化经营、社会化推进，努力构建开放式的共青团青年人才工作格局。要完善中介服务机制。加强各类青年人才交流服务机构的建设，切实提高青年人才中介服务组织的服务能力和水平，建立健全青年人才社会化中介服务体系和信息化服务网络。要完善表彰激励机制。把握发现、培养、表彰、宣传等环节，逐步建立科学的青年人才评价指标体系和社会化的评选表彰体系，提高青年人才典型的代表性和权威性，形成有效激励。要完善工作保障机制。积极争取把青年人才开发工作纳入党政人才工作的统一规划，推动制定有利于青年人才成长的政策和制度，优化青年人才成长环境。加大工作投入，广泛整合和吸纳社会资源，建立青年人才工作基金。分级建设青年人才信息库，为青年人才开发提供信息平台。
各级团组织要高度重视青年人才工作，切实摆上重要议事日程。省级团委要成立青年人才工作领导小组，县级以上团组织要有一名领导班子成员专门负责。团的组织部门、统战部门要牵头抓总，综合协调，其它部门和机构各司其职，密切配合，形成合力。
各地要根据本意见的要求，结合各自实际，对进一步加强青年人才工作作出具体部署。
