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浅析公司解散清算实务中八大焦点问题

刘莉


　　公司自股东或发起人合意设立公司并经过工商行政管理部门核准颁发《企业法人营业执照》后公司法律人格即建立起来，此刻公司的财产即脱离出资人或股东掌控，公司随即独立享有了其民事主体权利和民事行为能力。公司以其自有的股东出资财产对外承担法律责任和独立享受独立法人主体的各项权利义务，这种主体资格非因法律程序不得否定或解除。与自然人一样公司作为民事权利主体同样具有一定的生命周期，或是因为股东自治原因，或因法定原因，或因公司存在司法部门强制性原因死亡。当公司出现上述情形时公司应该消亡，公司法律制度下称之为解散，解散是公司具备了死亡的前提条件，解散后公司应该依法履行清算的义务，与公司破产清算不同，公司解散后仍有剩余财产可供分配，如同自然人死亡后进行遗产及相关事务的清理，这样公司才最终可以依法从社会主体中彻底消亡。
　　在我国公司法2005年修改之前，我国公司法对公司解散清算规定得相对完善，但由于各类公司的出资人或股东对公司合法合规死亡不够重视，忽略公司清算的重要意义。同时由于一定程度的商事主体信用能力不足，恶意逃债，名存实亡的现象普遍存在，导致很多公司具备解散条件却不进入合法清算程序，有的企业已经若干年被吊销了营业执照却视而不见，公司股东不仅在公司解散时卷走公司财产，在公司经营期间就已经大肆转移公司资产 。正因为此，公司解散的条件和合法清算就显得尤为重要，即可保护公司小股东或非实际控制股东的利益，又可保护债权人和公司职工的合法权益，且为保证经济秩序中商事主体一直遵循和建立的合法准入，依法退市的法律机制，以及对整个经济社会健康发展均是有重要意义的。笔者从实务角度出发，针对解散清算中几个焦点问题写些浅见，以期对实务工作有所裨益。

一、公司解散成因

（一）公司解散成因和分类

　　公司解散是公司最终消亡的前提，是清算的源头，又称为公司清算的前置程序。公司解散有广义和狭义之分，广义的解散包括宣告破产，破产也是公司消亡的形式。狭义的解散则排除宣告破产这一解散事由。两者主要区别在于公司是否有可分配的剩余财产，两者在公司清算期间有时还会出现转换，即当清理财产时发现无剩余，则公司应该启动破产清算程序。破产清算均是强制性的，无选择的，是完全的司法干预清算，且破产的前提需要引入人民法院裁决的形式确定，无公司私权利自治的内容。而解散和解散清算则可以由公司通过自愿的程序，由公司自行进行处理。因此，在公司解散制度中出现诸多形成的原因。我国公司法律制度中根据解散事由分类分为，自行解散、法定解散和强制解散。强制解散包括行政解散和司法解散。《公司法》第181条规定了五种解散原因，《公司法》司法解释（二）对183条可诉的情形进行了具体的规定。

1、 基于公司章程规定和公司最高决策机构决议解散

这种解散方式称为自行解散，又称任意解散，或公司自愿解散，这种方式是依据公司和股东或出资人的意志决定解散公司。

第一、 公司章程规定的解散事由出现

　　公司章程规定解散分为营业期限届满的解散和其他解散事由出现的解散。公司章程在设立时可以约定亏损达一定数额或比例、经营条件发生哪些重大变化、持续几年不能分红、股东既不能转让股权公司又不能回购股权形成股东僵局和发生不可抗力等合法情形构成公司章程规定的其他解散事由。

第二、 公司最高权利机构决议解散

　　由于公司这一商事主体组建时所追求股东营利之目的，也就是在合法范围内追求股东利益的最大化，那么股东作为公司营利的最终受益者，公司的持续发展或中断经营及消亡无不与股东息息相关，股东在任一时期终止公司持续经营的自主权正是其经营权和财产权合一的体现。这一自由原则也正是公司法律制度中立法的思想，是私法自治原则的体现。所以公司解散法律制度中赋予公司股东达到一定比例，即达到所持股比三分之二以上股东表决通过即可以自行解散公司的权利。有限责任公司在《公司法》第44条，股份有限公司在《公司法》第104条中规定，国有独资公司由《公司法》第67条规定。

2、因公司合并、分立和破产而发生解散

　　这种解散方式是公司基于法律规定而解散，称之为法定解散。公司以吸收合并方式合并时，被吸收的公司解散；公司以新设合并的方式合并时，合并各方解散。公司分立中以派生分立方式分立时，不存在公司解散问题；以新设分立方式分立时，则原公司解散。公司合并或分立而导致公司解散，不必履行解散清算程序，只需要按照《公司法》第174、175条规定自作出合并或分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。因为公司主体并没有彻底消灭，只是改变了公司的存在形态，其债权债务仍由存续公司概括承继 ，即概括转移和连带责任。

　　法定解散由于属于立法行为，必须在法律明文规定的范围内公司才符合解散条件，而对于如股东不足法定人数或可以通过公司内部私权利自治解决的僵局状况，不属法定解散情形，只能当公司股东穷尽了所有自治对策仍无法处理时才可以寻求司法救济，但仍然不能法定解散。

3、公司基于行政机关的命令或司法机关的裁定而解散公司

　　这种方式统称为强制解散，前者又称为行政解散，后者称为司法解散。两者均是基于公权利的介入而使公司主体资格消亡，所以称之为强制性解散。

　　行政解散主要包括被吊销营业执照和责令关闭或被撤销两种情形。被吊销营业执照是由工商行政管理部门依法通过收缴公司法人营业执照的方式强制公司解散，主要有我国《公司法》第199条和212条由公司登记机关吊销营业执照或撤销公司的规定；违反《消费者权益保护法》、《水污染防治法》和《大气污染防治法》情节严重的均会被吊销营业执照或被责令关闭；违法《公司登记管理条例》同样被公司登记机关吊销营业执照。
　　司法强制解散，又称为裁定解散，或法院勒令解散，是指法院基于股东的申请，在遵照公司经营管理出现显著困难，持续经营会重大损害股东利益，或董事、股东之间出现僵局等一系列情况出现，通过其他途径不能解决的解散事由出现，而做出公司强制解散的裁定。现行法律体制下《公司法》司法解释（二）第一条 明确规定四种可以受理公司解散之诉的情形，应该视为现阶段判决解散的依据。上述情况，单独或合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东具有此类非讼解散案件适格原告的主体资格。

（二）司法强制解散在实践中面临的难题

1、现阶段我国公司解散之诉的现状

　　我国解散制度中规定对于公司形成的僵局状态能够通过股东知情权、回购股权、转让股权及股东会议召集和撤销权等来解决的，则排除在司法强制解散之外。也就是股东提起解散公司之诉的前置条件需要竭尽公司所有内部救济措施，这与《公司法》第152条2款规定的股东派生诉讼的原则相同。应该说我国解散清算制度在公司法及最高法出台的司法解释后已经趋于完善合理，但是由于强制司法解散受理案件的条件严格及操作程序的复杂，这类案件在人民法院受理的数量非常小，司法实践中存在人民法院将这种矛盾突出、容易引起上访事件发生的纠纷拒之门外的情况。

2、公司僵局解散之不足

（1）强化公司制度下诉讼的调解力度，提高全民法律素质

　　应该说，解散和清算公司对于公司股东和债权人来说某种程度上，矛盾多于企业宣告破产案件。企业之所以宣告破产是由于企业财产和权能已经耗尽，对于内部股东没有维持的一丝意义，无非向企业债权人作以交待。而公司解散除自行解散、法定解散外则大部分处于公司股东、董事等僵持状态，如，公司小股东权利受损，而公司控股股东或实际控制人根本无解散公司的想法，公司确实出现应该解散的情形，因为客观原因解散不能，这种情况下动用司法强制解散则使公司矛盾更突出，人民法院也无能为力。我国公司法司法解释（二）第5条规定的解散公司之诉的调解倡议中协商收购股份、减资或退股方式确实为缓和公司僵局提供了对策，但试想如果公司能够通过以上途径解决，那么股东则不必提出解散公司请求。笔者认为，公司解散之诉调解重要，公司制度下的其他纠纷诉讼调解则更为重要，能够起到防微杜渐的作用。
卫生部医师资格考试委员会


卫生部医师资格考试委员会关于下发医师资格考试违纪处理暂行规定的通知

卫医考委发[1999]第4号
各省、自治区、直辖市卫生厅（局），中医（药）管理局：
为贯彻《中华人民共和国执业医师法》，组织好医师资格考试，做好医师资格考试考务管理工作，现发布《医师资格考试违纪处理暂行规定》，请你们遵照执行。
附件：《医师资格考试违纪处理暂行规定》
一九九九年七月十六日
抄送：国家计划生育委员会，国家中医药管理局，总后卫生部，国家医学考试中心
卫生部办公厅 一九九九年七月十九日印发

医师资格考试违纪处理暂行规定
第一章 总 则
第一条 为维护医师资格考试管理秩序，保证考试的顺利实施，保障参加考试的考生和有关人员的合法权益制定本规定。
第二条 医师资格考试遵循以法治考、从严治考的原则，对违反医师资格考试纪律的考生和考试工作人员，依照本规定给予处理。
第三条 医师资格考试考点所在地的地或设区的市级卫生行政部门负责医师资格考试医学综合笔试的违纪处理；县级以上卫生行政部门负责医师资格考试实践技能考试的违纪处理。
第二章 违反考试纪律的行为和处理
第四条 医师资格考试违纪处理分为：
（一） 警告；
（二） 终止考试；
（三） 通报批评；
（四） 取消单元考试成绩；
（五） 取消当年考试成绩；
（六） 取消医师资格考试工作人员资格；
（七） 考场或考点考试成绩无效；
（八） 取消考点承办医师资格考试的资格。
第五条 考生有下列情形之一的，给予警告：
（一） 携带规定以外的物品进入考场；
（二） 开考信号发出前答题；
（三） 考试终了信号发出后继续答卷；
（四） 在考场内吸烟、喧哗；
（五） 其他影响考场秩序的行为。
有前款所列情形之一，经劝阻和警告两次以上仍不改正者，给予终止考试的处理。
第六条 考生有下列情形之一的，取消单元考试成绩：
（一） 考试中交头接耳，互打暗号、手势；
（二） 夹带与考试有关的资料；
（三） 接传答案或交换答卷；
（四） 抄袭他人答卷或有意将自己的答卷让他人抄袭；
（五） 考试期间撕毁试卷、答题卡或将试卷、答题卡带出考场；
（六） 有其他舞弊行为。
第七条 考生有下列情形之一的，取消当年考试成绩：
（一） 扰乱考场及考试有关工作场所秩序；
（二） 拒绝、妨碍考试工作人员执行公务；
（三） 威胁考试工作人员安全或公然侮辱、诽谤、诬陷考试工作人员；
（四） 由他人代考、偷换答卷，涂改成绩；
（五） 被两次取消单元考试成绩；
（六） 有其他严重舞弊行为。
第八条 考试工作人员有下列情形之一的，给予通报批评：
（一） 监考中不履行职责，吸烟、看书、打瞌睡、聊天、擅自离开岗位，经指出仍不改正；
（二） 在阅卷评分中错评、漏评、差错较多，经指出仍不改正；
（三） 泄露阅卷评分工作情况；
（四） 不按规定销毁或私留试卷；
（五） 在其他考务工作中出现差错。
第九条 考试工作人员有下列情形之一的，取消医师资格考试工作人员资格：
（一） 利用监考或从事考试工作之便，为考生舞弊提供条件；
（二） 考试期间，擅自将试卷带出或传出考场外；
（三） 擅自变动考生答卷时间；
（四） 提示或暗示考生答卷；
（五） 在监考、评分中丢失、损坏考生答卷或有违反监考、评分工作规定，造成严重后果；
（六） 有其他严重违纪行为的。
第十条 在职人员有下列情形之一的，除取消医师资格考试工作人员资格外，由考点建设所在单位给予相应的行政处分；情节严重，构成犯罪的，移送有关部门依法追究刑事责任：
（一） 伪造、涂改考生报名表或有关信息；
（二） 为不具备参加医师资格考试条件的人员提供假证明、证件、使其取得报考资格；
（三） 指使、纵容、创造条件或伙同他人舞弊；
（四） 利用考试工作便利，索贿、受贿；
（五） 应回避考试工作却隐瞒不报，利用工作之便以权谋私；
（六） 诬陷、打击、报复考生；
（七） 偷换、涂改考生答卷、考试成绩。
第十一条 考场、考点发生考试纪律混乱、有组织的舞弊，相应范围内考试成绩无效。考点有下列情形之一，造成较大影响的，由省级卫生行政部门取消其考点资格，并追究直接责任人的行政责任：
（一） 考点考务工作管理混乱，出现严重差错的；
（二） 所属考场秩序混乱，出现大面积舞弊、抄袭现象的；
（三） 发生试卷泄密、损毁、丢失的；
（四） 违反卫生部医师资格考试委员会其他规定的。
第三章 处理程序
第十二条 上述违纪处理中警告、终止考试、通报批评、取消单元考试成绩、取消医师资格考试工作人员资格等五种处理由地或设区的市级卫生行政部门委托考点主考作出决定。
第十三条 上述违纪处理中取消当年考试成绩、考场或考点考试成绩无效、取消考点承办医师资格考试资格等三种处理由省级卫生行政部门根据考务管理机构提供的材料作出决定，并报卫生部医师资格考试委员会备案。
第十四条 在职人员违反医师资格考试纪律，需要给予行政处分的，由地或设区的市级卫生行政部门根据考务管理机构提供的材料责成当事人所在单位作出处理决定，或由行政监察机关依法查处。
第十五条 作出违纪处理决定机构的上级卫生行政部门可以撤销或变更处理决定。
第十六条 考区办公室于考试结束后把本考区违纪处理情况汇总报卫生部医师资格考试委员会。
第十七条 对违反考试管理行为的人给予的处理，处理机关应通知当事人。
第四章 附 则
第十八条 本规定由卫生部医师资格考试委员会负责解释。
第十九条 本规定自发布之日起执行。